奇虎360私有化完成在即，我们来谈谈他家"奇葩"的私有化 ...

总有一片天

4月19日，发改委备案通过了奇虎360的私有化项目。



在奇虎360私有化完成在即的关头，有人向叔叔提问：为什么奇虎360私有化交易文件里有那么多的奇葩条款啊?
奇葩条款？
原来“奇葩”理论是基于这些事实：
周鸿祎和他的私有化买方团持有奇虎360 26.8%的股份，但却拥有61.3%的投票权。这样的投票权在实际上阻止了一切能来捣乱的第三方；同时也能保证私有化投票通过（当然，按照周总的说法，如果理论上100%的股东都来参加投票的话，那他和私有化买方团还需要65%-61.3%= 持有3.7%股票股东的支持）。而在实际上，参加特别股东大会投票的总共只有41%股份的股东出席，占69.3%的投票权。买方团的投票权比例占到了参加股东大会股东所有投票权的88.46%，即使所有参加的其他股东投反对票，这个交易也能通过。 - 这就是在开曼设公司的好处，要是美国之类的，私有化日子那有这么好过。价格不合适，股东是要找你撕扯的。再想想某“巨没有品”的某公司报价，叔叔不禁不厚道的笑了 -  人家奇虎的特别股东大会上，获得了99.8%投票权的支持 ，但是如果我们做一个简单的算术题的话：【（41%-26.8%） - （99.8% -88.46%）】/（41%- 26.8%）= 20.1%, 除开私有化买方团自己的投票权，在参与特别股东大会投票的其他股东中，1/5的股东是投票反对这个私有化交易的。
这可能能够解释为什么奇虎360要在和私有化买方团之间签署的交易文件里放那么多“奇葩”的条款 – 一切的做法，都是为了看上去“公平”，为了让特委会的法律风险降到可能的最低和完成私有化买方团交易的目标之间找平衡，虽然通过开曼公司法去做股东诉讼的几率不大，但是照着Entire Fairness的做法来搞，总归是没有错的，是伐？所以，我们见到了：
1、周鸿祎和他的私有化买方团在私有化的交易文件中，给了奇虎360 45天的的Go-shop权利，意即在签署私有化合并文件后，奇虎360私有化特别委员会（和周鸿祎和他的私有化买方团有关的董事会成员均不在其中）可以到市场上去寻找更高出价的买方。当然，不知道特别委员会有没有像”shopping like Paris Hilton” 那样尽力的去市场兜售– 尽管这并没有什么Luan用，61.3%的投票权摆在那边呢！ 这真是姿势优美，姿态做够啊。
2、周鸿祎和他的私有化买方团在私有化的交易文件中，向奇虎360要了14.4亿人民币的分手费，如果奇虎360和更高出价的买方缔结交易，则需要向周鸿祎和他的私有化买方团支付14.4亿人民币的分手费；当然，在Go shop期间如果和更高出价的买方缔结交易，则支付的分手费少一些，6.41亿人民币 – 和前面一样，除了说真会玩儿，也没有啥好评论的。
3、周鸿祎和他的私有化买方团在私有化的交易文件中，给自己不完成交易留了一个口子，如果所有先决条件满足但周鸿祎和他的私有化买方团拒绝交割，则向奇虎360赔偿28.8亿人民币反向分手费；如果中国政府没有批准交易，则向奇虎360赔偿6.41亿人民币 -  –拜托，有诚意一点，给美元啊！NDRC的批准，给老周省了6.41亿元人民币。
4、私有化买方团还为股权投资部分提供了有限担保，同时还为买方团在合并协议项下反向分手费的支付提供了托管安排（Escrow Agreement），为奇虎360在合并交易文件中权利的实现提供了确定性。这做派和典型的外国卖方和中国买方做交易的时候的做法是一致的。
5、私有化买方团在交易文件中将惯常的交易保护条款也放入了。比如对更高报价出现时的匹配权，“Force-the-vote”无论特委会是否改变推荐都必须提交股东大会决定是否接受买方团的报价– 哥们，你这61.3%投票权来个Force-the-vote?你要是在特拉华注册的公司，这一条无效的可能性很大。
6、私有化特委会对自己的保护也很好。比如在履行信义责任的前提下，可以在没有更高报价出现的时候改变董事会推荐– 但force-the-vote的条款又使得这样的规定仅仅是形式而已，而且老周还要了个“intervening Event”找补了回去。有意思的是，私有化特委会曾经要求周鸿祎和私有化买方团将价格提高到80美元/ADR，在老周的坚决反对下作罢。
      其实，这些看上去“奇葩”的条款一点也不奇葩，都是正常的并购交易文件中的正常条款，提问的朋友之所以觉得奇葩，可能是认为作为拥有61.3%的投票权的私有化买方团，没有必要在交易文件中放入这样的条款 – 逗我们玩儿呢？ 最初私有化的特委会也想要一个“Majority of Minority”的投票来对自己进行更好的保护，最后在私有化买方团的强烈要求下给拿掉了– 真要这么玩儿，老周这交易能不能这么顺利的搞定还真不好说。
       人家周老板只是要让你们看上去公平一些；特委会也要尽量的把自身的法律风险降到最低，这才在交易文件中出现了你们所谓的“奇葩”条款。 - 其实，奇虎360的私有化交易条款并不“奇葩”，是符合交易市场惯例的常见条款，也是私有化特委会在保护自己和做成交易之间寻找的平衡。只不过61.3%的买方团投票权，让这一切看上去只是自己和自己玩的一场愉快游戏而已。总的来说，人家的出价比那个“巨没有品”还是强不少的。  



            最后8G一下，JP Morgan貌似在这个90多亿美元的私有化交易中只收到了200来万美元的财顾费。

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作者：Zhang Leslie
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